На что нужно обратить внимание при чтении и подписании договора

Рано или поздно любой из нас сталкивается с ситуацией, когда необходимо ознакомиться с проектом договора и определить, отвечает ли он вашим интересам, как и что он регулирует и стоит ли вообще этот договор подписывать в такой редакции. Любой договор в потенциале может стать как взвешенным и грамотно построенным каркасом ваших отношений с противоположной стороной, так и невыполнимой "кабалой", в которую по незнанию можно попасть и которую придется выполнять. Избежать ошибок и негативных последствий необдуманно подписанного договора вам поможет эта статья. В ней мы приведем ключевые моменты, которые обязательно нужно изучить, прежде чем подписать тот или иной договор. Эти моменты являются существенными для договоров любого вида, которые могут встретиться вам – купли-продажи, мены, займа и т.д. Перед тем, как приступить к рассмотрению ключевых моментов договора, дадим один крайне важный организационный совет. Никогда не принимайте мгновенного решения о подписании договора. Обязательно возьмите тайм-аут для изучения договора. Присядьте, успокойтесь, настройтесь на внимательный и обстоятельный анализ договора, и только затем приступайте к чтению. Помните, что большинство ошибок и негативных последствий, связанных с договорами, связаны именно с невнимательным, поспешным его подписанием. 1. Проверка полномочий лица, подписывающего договор с противоположной стороны С проверки полномочий на подписание договора следует начинать анализ любого договора. Тут возможны несколько вариантов. 1.1. Вашим контрагентом1 является юридическое лицо, и договор будет подписывать уполномоченное лицо этого предприятия без доверенности. В этом случае необходимо определить, соответствует ли должность подписывающего договор лица, указанная в договоре, должности, указанной в Уставе, уполномоченной на представление интересов предприятия перед третьими лицами без доверенности. Для этого вам необходимо будет попросить для ознакомления копию Устава предприятия. Приведем пример. Допустим, от лица предприятия договор будет подписывать финансовый директор, что и указано в договоре. Прочитав Устав, вы установили, что представлять интересы перед третьими лицами без доверенности уполномочен Генеральный директор, а в полномочиях финансового директора такого положения не содержится. Это означает, что финансовый директор, как и остальные сотруднки предприятия, могут представлять его интересы перед третьими лицами (в том числе подписывать договора) только на основании доверенности. Если окажется, что у финансового директора такой доверенности не имеется, договор подписывать не рекомендуем, поскольку у такого договора есть значительные шансы быть признанным недействительным в случае спора. 1.2. Ваш контрагент будет подписывать договор по доверенности. В этом случае не стоит полагать, что одного лишь упоминания о доверенности в тексте договора достаточно для того, чтобы договору не угрожало признание его недействительным. Обязательно попросите доверенность для ознакомления, затем проверьте, не окончился ли срок действия этой доверенности, а также, соответствует ли форма доверенности форме договора, который вы планируете заключать. Так, согласно правилу, установленному ст. 245 Гражданского кодекса Украины (далее – ГК), если договор требует нотариального удостоверения, то и доверенность также должна быть нотариально удостоверена. 1.3. Вашим контрагентом является физическое лицо. В этом случае попросите паспорт контрагента для ознакомления, уточните правильность написания имени, корректность адреса контрагента, указанного в договоре. Кроме того, рекомендуем обратить внимание на то, вклеены ли в паспорт контрагенты фотографии по достижении 25 и 45 лет. Если эти фото не вклеены, то паспорт согласно действующему законодательству является недействительным, о чем детальнее вы можете прочитать в нашей статье "Все, что нужно знать о замене фото в паспорте". В случае недобросовестности контрагента факт недействительности его паспорта может стать основой для попыток признать договор недействительным. 2. Проверка наличия лицензий, разрешений, патентов и др. По общему правилу, установленному ст. 227 ГК, сделка, совершенная юридическим лицом без соответствующего разрешения (лицензии), может быть признан судом недействительным. Под «соответствующим разрешением» на практике понимается, помимо лицензии, также другие разрешительные документы, патенты. Если цена договора, который вы собираетесь подписывать, достаточно высока, а кроме того, на выполнение контрагентом его обязательств по договору может уйти длительное время, рекомендуем обязательно проверить наличие у него необходимых разрешений на осуществление вида деятельности, указанного в вашем договоре. В этом вам помогут такие наши материалы: -Перечень лицензируемых видов деятельности; -Перечень видов хозяйственной деятельности, для которых необходима разрешительная документация. Определить, требует ли наличия патента тот или иной вид деятельности, вам поможет ознакомление со статьей 267 Налогового кодекса Украины. От себя заметим, что определить, необходима ли лицензия или иное разрешение на конкретный вид деятельности неподготовленному человеку может быть трудно, а потому, в случае возникновения у вас сомнений, задавайте вопросы – и мы оперативно вас проконсультируем. 3. Проверка соблюдения формы договора Как известно, договора могут заключаться в устной или письменной форме. Согласно ст. 208 ГК, заключение договора обязательно в письменной форме в таких случаях:    - если договор заключается между юридическими лицами;    - если договор заключается между физическим и юридическим лицом. Из этого правила есть исключение (ст. 206 ГК) – так,  письменную форму соблюдать не нужно, если договор полностью исполняется обеими сторонами в момент его заключения (за исключением договоров, требующих нотариального удостоверения и/или государственной регистрации, а также договоров, для которых установлена законом их недействительность в случае несоблюдения письменной формы);   -  договора физических лиц между собой на сумму превышающую 340 грн. Для этого правила также действует вышеприведенное исключение. То есть, если сумма договора превышает 340 грн., но при этом договор полностью исполняется обеими сторонами в момент его заключения (за исключением договоров, требующих нотариального удостоверения и/или государственной регистрации, а также договоров, для которых установлена законом их недействительность в случае несоблюдения письменной формы), то соблюдать письменную форму не обязательно;   -  другие договора, относительно которых законом установлена письменная форма. Например, согласно ст. 793 ГК договор найма здания или любого капитального сооружения (их части) заключается в письменной форме. Поэтому такой договор должен заключаться в письменной форме независимо от того, кто является его сторонами, какова цена этого договора и пр. Кроме того, законодательством предусмотрен ряд договоров и других сделок, для которых, помимо письменной формы, обязательно также нотариальное удостоверение. Согласно ст. 220 ГК, в случае несоблюдения сторонами требования закона о нотариальной форме договора, такой договор является ничтожным. Ничтожность договора означает, что он не порождает вообще никаких юридических последствий для сторон и для этого его не нужно признавать таковым (т.е. ничтожным) в суде. Нормы об обязательном нотариальном удостоверении тех или иных договоров содержатся в самых разнообразных нормативных актах. Определить, необходимо ли нотариальное удостоверение для вашего конкретного договора, поможет наша статья "Какие договора заверяются нотариально". 4. Проверка наличия существенных условий в договоре Проверка наличия существенных условий в договоре также является очень важной, поскольку, в случае отсутствия хотя бы одного из существенных условий в договоре, такой договор может быть признан незаключенным (ст. 638 ГК) и соответственно он не будет порождать никаких последствий для сторон. Что же такое «существенные условия»? Это такие условия договора, в отсутствие которых договор невозможно выполнить либо при его выполнении могут возникнуть существенные трудности. Например, если вы в договоре купли-продажи не укажете цену товара, а затем, когда наступит момент расчетов, будете настаивать на одной цене, а продавец – на другой, становится ясно, что в вашем договоре не хватает существенного условия, а именно, цены договора. Согласно ст. 638 ГК, существенными условиями любого договора являются:     Предмет договора. В понятие «предмет договора» входят наименование (номенклатура, ассортимент), количество, а также качество продукции. Приведем пример. Предметом договора купли-продажи автомобиля является автомобиль; при этом договор купли-продажи должен содержать индивидуальное описание данного автомобиля (должен быть указан номер кузова, двигателя и т.д.) с тем, чтобы исходя из текста договора, можно было установить, что продаже подлежит именно данный автомобиль и никакой другой. Описание автомобиля не должно допускать двусмысленностей или разночтений,  поскольку в таком случае договор может быть признанным в суде незаключенным в связи с отсутствием предмета договора.     Условия, определенные законом как существенные или являются необходимыми для договоров данного вида. Например, ст. 982 ГК устанавливает перечень существенных условий договора страхования, а ст. 10 Закона Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества» устанавливает перечень существенных условий договора аренды. В связи с этим, изучая договор, рекомендуем вам обратиться к специальным нормам ГК, Хозяйственного кодекса Украины а также к специальным законам, регулирующим тот или иной вид договоров с тем, чтобы проконтролировать наличие всех существенных условий в вашем договоре.     Любые условия, относительно которых по заявлению хотя бы одной из сторон должно быть достигнуто согласие. Это правило означает, что в случае, если вы, ознакомившись с проектом договора, установили, что он не содержит важных на ваш взгляд условий (например, о порядке урегулирования споров по договору) даже в случае, если по закону такое условие не является существенным для договора данного вида,  вы имеете полное право настаивать на включении этого условия в договор.  Это условие будеть являться существенным, поскольку вы на нем настаиваете. Кроме этого, Хозяйственный кодекс Украины (далее – ХК) устанавливает общий перечень существенных условий для договоров любого вида, заключаемых между субъектами предпринимательской деятельности (в том числе между физлицами-предпринимателями). Так, согласно ст. 180 ХК, существенными условиями хозяйственного договора являются: 1) предмет договора. Условия о предмете в хозяйственном договоре должны определять наименование (номенклатуру, ассортимент) и количество продукции (работ, услуг), а также требования к их качеству. 2) цена договора. По общему правилу, цены в хозяйственных договорах устанавливаются по соглашению сторон, за исключением прямо предусмотренных случаев, когда должны использоваться государственные фиксированные и регулируемые цены. 3) срок действия договора. Сроком действия хозяйственного договора является время, на протяжении которого существуют хозяйственные обязательства сторон, которые возникли на основании данного договора. На обязательства, которые возникли у сторон до заключению ими хозяйственного договора, не распространяются условия заключенного договора, если договором не предусмотрено иное. Как показывает практика, условия о предмете, цене и сроке действия договора являются существенными для подавляющего большинства гражданско-правовых договоров, поэтому на их наличие вам следует обращать внимание в первую очередь при анализе вашего договора. 5. Проверка прав и обязанностей сторон по договору Полагаем, нет необходимости напоминать о том, какое значение для договора имеют права и обязанности сторон. Как правило, базовые положения о правах и обязанностях сторон предусмотрены в соответствующих нормах ГК, ХК, законах и прочих нормативных документах. Кроме того, часто случается, что в нормативном документе установлена определенная обязанность для данной стороны договора, но при этом с оговоркой – «если в договоре не установлено иное». Соответственно, стороны в договоре могут отступать от положений законодательства, если законом прямо это не запрещено. При этом на практике не всегда детально определенные обязанности стороны в договоре соответствуют ее интересам. Для того, чтобы не брать на себя дополнительные обязательства, которые прямо не установлены законом, целесообразно перед подписанием договора ознакомиться с нормами законодательства, посвященными данному договору, и затем уже обоснованно спорить с контрагентом об исключении тех или иных ваших обязанностей. В случае, если договор содержит ссылки на какие-либо документы контрагента (например, положения, технические условия, правила и др.), рекомендуем вам детально с ними ознакомиться и, более того, оформить их в качестве приложений к договору. 6. Анализ сроков исполнения договора На практике наиболее удобным является установление конкретных, фиксированных сроков выполнения работ, оказания услуг, передачи товаров, оплаты по договору – в этом случае в договоре фиксируется конкретная дата исполнения того или иного обязательства, или же указывается четкий промежуток времени (недели, месяцы, дни, часы) для исполнения обязательства с момента вступления договора в силу. Если же срок выполнения обязательства должником не установлен, кредитор имеет право требовать его выполнения в любое время. Должник имеет право выполнить такое обязательство в семидневный срок со дня предъявления требование, если обязанность немедленного исполнения не вытекает из договора или актов гражданского законодательства. Это правило установлено ст. 530 ГК. Применять такой способ урегулирования сроков исполнения договоров рекомендуем с осторожностью, поскольку он далеко не всегда бывает удобен в связи с характером договора. В зависимости от вида договора, для защиты собственных интересов вам необходимо будет установить, предусмотрены ли в нем те или иные сроки – доставки, оплаты, монтажа, предъявления претензий - поскольку, если сроки не установлены, это может повлечь неблагоприятные последствия и лишние споры. *Контрагентами называются стороны договора по отношению друг к другу; напр., продавец – покупатель, арендодатель – арендатор и т.д. В этом примере для продавца контрагентом будет покупатель (для покупателя – продавец), для арендодателя контрагентом будет арендатор (для арендатора – арендодатель). Источник: www.zakon-online.com.ua